干货必读!企业要融资?对赌协议条款,你了解多少?

 

作为企业,签订对赌协议时涉及哪些对赌条款?需要注意哪些问题?...






导读:对赌协议是投资方与融资方在达成融资协议时,对于未来不确定的情况进行的一种约定。对赌协议在投融资中广泛存在,作为企业,签订对赌协议时涉及哪些对赌条款?需要注意哪些问题?

签订对赌协议时涉及哪些对赌条款?


什么是对赌条款?

对赌条款是投资方与融资方在达成协议时,双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的不利条件出现,投资方可以行使一种估值调整的协议权利;如果约定的不利条件没有出现,融资方则有可能行使另一种权利。

对赌协议中,有哪些对赌条款?

1、财务业绩财务业绩是对赌协议的核心,是指被投公司在约定期间,能否实现承诺的财务业绩。因为业绩是估值的直接依据,被投公司想获得高估值,就必须以高业绩作为保障。

2、业绩赔偿业绩赔偿是一种保底条款。在财务业绩对赌时,需要注意的是设定合理的业绩增长幅度,降低业绩赔偿的概率。可以将对赌协议设为重复博弈结构,降低当事人在博弈中的不确定性。不少PE、VC与被投企业的纠纷起因,就是大股东对将来形势的误判,承诺值过高。

3、上市时间上市时间的约定,即被投公司在约定时间内能否上市。比如约定好三年上市,如果不能上市,就回购股份,或者赔一笔钱。

4、关联交易关联交易是指被投公司在约定期间,若发生不符合章程规定的关联交易,公司或大股东须按关联交易额的一定比例,向投资方赔偿损失。关联交易的限制主要是防止利益输送。

5、竞业限制

竞业限制是指公司上市或被并购前,大股东不得通过其他任何方式从事与公司相竞争的业务。

6、债权和债务债权和债务是指若公司未向投资方披露对外担保、债务等,在实际发生赔付后,投资方有权要求公司或大股东赔偿,目的是防止被投公司拿投资人的钱去还债。

7、引进新投资者限制引进新投资者限制是指将来新投资者的认购价格,不能低于现在投资方认购时的价格。若低于之前的认购价格,现投资方的价格将自动调整为新投资者认购价格,溢价部分折成公司的相应股份。

8、反稀释权反稀释权是指投资者拥有企业股份的比例,在将来某一特定的时期前不被减少,不会因为新投资者进入而降低。

9、共同售股权共同售股权是指公司原股东向第三方出售其股权时,PE、VC以同等条件,根据其与原股东的股权比例向该第三方出售其股权,否则原股东不得向该第三方出售其股权。此条款除了限制了公司原股东的自由,也为PE、VC增加了一条退出路径。

10、股份回购

股份回购是指在投资期限届满时,被投资企业未能达到某约定条件,投资方有权要求被投资企业回购股权。股份回购一般有三种类型:控股股东回购,管理层回购,企业减资。
企业需要注意哪些问题?


对赌协议中,企业需要注意哪些问题?

1、合理设定各项对赌指标,审慎确定对赌估值对赌协议的业绩目标,要设定在相对可控的范围之内,并辅助必要的兜底条款或免责条款,还可以采用浮动股权比例条款的思路,来协商确定投资方的投资额及投资比例。

对业绩目标的确认程序和确认权要严格限定,尤其审计机构、采取的会计准则、评估方法等都直接关系到对赌条件的是否实现。

2、公司控制权是对赌底限控制权也是话语权,是对赌协议条款设计中的核心问题。目标公司应设定控制权保障条款,以保证最低限度的控股地位。

3、分层博弈,分期对赌尽管对赌各方的终极目标一致,但围绕终极目标设定节点目标、分解过程对赌,对双方是一种更好的安排。一旦在过程中出现问题,分期对赌可以提前实现对赌安排,避免各方更大的损失。

4、清晰界定对赌的终止标准结合对赌对象和对赌工具,设立对赌协议终止的节点、条件、标准和程序,避免长期不能解套。

5、退出安排的特殊限制对于投资人退出或股份转让,要予以特殊限制,如不能转让给竞争对手、上下游企业或其他需要排除的主体。
对赌协议有着很重要的作用


在企业投资中,对赌协议对展示项目公司的信心,提高项目公司的质量,加大管理层的压力并激发其动力,有着很重要的作用。


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