赴美上市关联方交易热点问题讨论
随着越来越多的中国公司在美国融资上市，中国企业中涉及的关联方交易已经成为美国证监会重点审查的领域。充分理解美...
随着越来越多的中国公司在美国融资上市，中国企业中涉及的关联方交易已经成为美国证监会重点审查的领域。充分理解美国证券法和会计准则中对关联方交易的定义并把握对外披露企业的关联方交易信息的要求对中国企业在美国顺利上市并避免不必要的政府调查、股东诉讼及股价被打压是至关重要的。
什么是关联方?
美国的证券法和会计准则对关联方的定义非常广泛。如果任何一方对公司的管理层有重大影响，或在某种程度上可以影响公司日常经营的决策，都被视为关联方。通常情况下，关联方包括公司主要股东、管理层、对公司有重大控制的个人以及他们的直系亲属。并且关联方还包括上述个人持有的子公司、合资公司、及拥有不足50%股权的投资公司（在美国会计准则ASC 850里，有详细的关联方以及关联方交易的定义和信息）。
什么是关联方交易?
常见的关联方交易包括贷款抵押物，与公司的往来借款，商品销售，存货和固定资产采购以及租赁。
案例分析
案例一
某医药公司A的总经理借给该公司100万美金做为公司营运资金，一个月后，A公司将100万美金分别借给了不同的关联方公司以及关联方个人。这些往来借款没有到期还款日，也没有利息。这笔交易很有可能会被认定为是与A公司经营无关的重大异常交易，也有可能被认定为违反萨班斯法案402条款。
案例二
在2014年，某家在纳斯达克上市的公司D给一家关联企业E贷款600万美金，按照同期银行商业贷款利率的两倍收取利息，三个月后借款和利息收回。审计师在做2014年年度审计期间发现E公司是D公司的董事长控股的关联企业，因此在年报中认定D公司在财务内控上有重大缺陷，并要求D公司立即采取相应的补救措施，聘请第三方专业公司对高管人员做美国会计准则和证券法对关联方交易的相关规定和披露要求。
案例三
某公司B将100万的货物销售给另一家公司C。B公司的CEO拥有C公司20%的股份，而该CEO的弟弟拥有C公司80%的股份。截止年底，B公司没有收回对应的任何销售货款并且C公司也没有对外销售任何这类产品。在这种情况下，美国会计准则要求，这100万的收入是不能予以确认的。
案例四
在2015年，某香港上市的中资公司收到了一份做空公司的报告。其报告声称公司通过销售给其可控制的第三方，从而虚增数十亿收入。公司在收到此报告后，宣布停牌。
关联交易是中国公司中普遍存在的现象。很多中国公司与其高级管理人员的亲戚或者密友个人或者他们控制的公司进行商业往来，这些亲戚和密友对公司的重大经营决策有相当大的话语权，但是并不在公司直接担任任何职位，也并不直接持有公司的股票。公司可以通过这类关联交易来达到转移或虚增利润的目的。
投资人、审计师和政府监管机构发现这类的关联方是有一定难度的。如今，美国政府监管机构和审计师都提高了对关联方交易的审查力度，并使用欺诈风险的相关审计程序，例如询问公司关联交易背后的商业逻辑，检查对应的支持文件，其他量身定制的程序以及向审计委员会汇报等。
美国的法律并不是完全禁止上市公司从事关联交易。避免违反美国对上市公司关联交易的相关规定，首先需要充分理解和正确应用相关的法律规则，了解哪些关联交易是禁止的，哪些是允许的，哪些需要审计委员会批准。其次，对关联交易做及时和充分的披露也非常重要。公司管理人员应及时了解需要披露的信息，包括与关联方的关系、交易金额、所剩余额、交易金额是否为公允价值等。如果公司没有对关联交易做及时和充分披露，而被审计师、投资人或第三方在交易完成后发现，都会导致对公司的声誉和股票非常不利的影响。
一个有效的避免违反关联交易相关规定的建议是企业在执行任何与关联方有关的交易前，向公司的审计师和律师咨询，获得他们的专业意见。
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